日常实践中的基础问题梳理
1. 什么是法律适用？就是裁判者把抽象的法律规范，对应到具体的案件事实，最终推导出裁判结论的逻辑过程。没你想的那么玄乎，但也绝不是套法条这么简单。 2. 只有法官会用到法律适用吗？
当然不是。行政执法要法律适用，仲裁要法律适用，哪怕我们签合同要约定权利义务，本质也是对法律规则的具体适用。只是司法裁判里的法律适用要求最严格，出错的影响也最大。 3. 法律适用必须找到完全对应案件事实的法条吗？
哪有这么好的事。现在新事物出得太快，直播带货、AI生成版权、虚拟货币，哪一部十几年前制定的法条能给你写得明明白白？很多时候要靠解释法律、类推适用，甚至用法律原则填补空白。 4. 没有明文法律规定，法官就不能判案了？
谁敢说不能判？法律明文规定了，法官不能以没有法律规定为由拒绝裁判。真没明文规定，就依习惯，依法律原则，总能找到裁判依据。 5. 法律适用就是把法条找出来念一遍就行？
太天真了。重点是论证为什么这个法条能用到这个案件上。为什么你的案件是民间借贷不是股权投资，为什么对方的行为构成违约，这才是法律适用的核心，念法条谁不会啊。 6. 上位法一定优先于下位法适用吗？
大部分情况是的，但例外很多。比如下位法是在上位法授权下，结合当地实际做的细化，只要不和上位法冲突，当然优先适用下位法，毕竟更贴合实际情况。 7. 新法和旧法冲突一定用新法？
得看什么案件。从旧兼从轻是基本原则，刑事案件里，如果旧法不认为是犯罪，或者处罚比新法轻，当然要用旧法。行政和民事案件，也要看对当事人权利的影响，不能一概而论用新法。
冲突类核心问题解答
8. 普通法和特别法冲突一定适用特别法？不对！这个规则适用的前提是，同一机关制定的同一效力层级的法律，才会优先适用特别法。如果是上位阶的普通法和下位阶的特别法冲突，当然还是适用上位阶的普通法，这个前提很多人都忘了。 9. 不同部门法之间的冲突怎么处理？
大部分时候根本不冲突。一个开车撞人的行为，既可能构成刑事犯罪，要适用刑法，又要承担侵权责任，适用民法，还要被吊销驾照，适用行政法，三个部门法各管各的，责任不能互相抵消，不存在什么冲突，分开适用就好。 10. 司法解释和法律本身冲突怎么处理？
真出现这种极端情况，当然适用法律本身。司法解释本质是最高院对法律适用的解释，不能超越法律本身的规定。说实话，这么多年我还没碰到过真的明显冲突的情况，最高院出台司法解释的时候，卡边界卡得比谁都严。 11. 国际条约和我国国内法冲突怎么适用？
看我国有没有对相关条款声明保留。没有保留的条款，民商事领域一般可以直接适用；保留的条款，当然适用国内法的规定。 12. 法理能不能直接作为法律适用的依据？
不能直接写在判决的裁判依据里。不过话说回来，新类型案件说理论证的时候，法理是非常重要的辅助工具，很多法官写说理都会用到，只是不会直接把法理当判决依据引用而已。
容易踩坑的冷门实操问题
答案是不能直接作为裁判依据引用，但裁判中应当参照。碰到和指导性案例完全一样的案情，你不参照，又说不出不一样的理由，上诉之后十有八九会被改判。别拿豆包不当干粮。 14. 行业惯例能不能纳入法律适用？
只要不违反法律强制性规定，不违反公序良俗，商事案件里，行业惯例是非常好用的填补空白的依据。很多老商事法官裁判，都会尊重行业里默认的规则，毕竟法律不可能管到所有细枝末节。 15. 临时出台的规范性文件，能不能适用于文件出台前发生的纠纷？
要看文件本身的性质。比如疫情初期出台的鼓励减免租金的通知，很多都是针对未审结的纠纷，偏向保护承租人的合法权益，法院一般都会参照适用，谈不上溯及既往的问题。要是加重当事人责任的临时规定，当然不能溯及。 16. 法律适用错误和事实认定错误到底有什么区别？
举个例子你就懂了。借条上写的是10万，你非说借条是1万，这是事实认定错了。借条明明是10万民间借贷，你非认定成股权转让款，适用股权转让的法律，事实没看错，用错了规则，这就是法律适用错了。懂了吧？ 17. 一审法律适用错了，二审一定会改判吗？
真不一定。要是一审虽然找错了法条，说理错了，但最终裁判结果是对的，二审一般只会纠正说理，不会改判结果。毕竟结果对了，没必要因为程序上的说理错发回重审，浪费当事人时间。 18. 当事人能不能自己选择适用的法律？
涉外民商事纠纷当然可以，法律明确允许意思自治选择适用的法律。纯国内纠纷不行，必须强制适用我国的法律，没得选。哪怕你们双方约定了适用别的法律，也没用。 19. 主张适用习惯，要怎么证明？
谁主张谁举证，你得证明这个习惯在你的行业、你的地区，长期反复适用，大家都默认遵守，而且不违反法律和公序良俗，才能被法院认可。空口说白话可不行。 20. 宪法能不能在民事案件里直接适用？
目前的司法实践中，一般不会直接引用宪法作为裁判依据，主要还是适用具体的部门法。宪法更多是在合宪性审查、法律解释的层面发挥作用，普通人打官司不会直接用到。