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法律适用过程中真的只能死抠法条吗?

基础认知类常见疑问

1. 什么是法律适用?
答:就是将抽象的法律规范应用到具体的案件事实中,得出裁判结果的过程。

2. 只有法官需要考虑法律适用吗?
答:当然不是。律师办案要先选对法条,当事人自己主张权利也要找对依据,哪怕是行政机关执法,核心也是法律适用。

3. 法律适用就是套公式算结果?
答:这是太多人最大的误区。把法条当数学公式,事实代进去就能出结果?天底下哪有这么好的事。法律条文本身就有模糊空间,事实也经常存在争议,中间的对接过程处处是学问。

法官裁判法律适用思维路径图
法官裁判法律适用思维路径图


4. 法律适用必须找到明文法条才能判案?
答:不一定。没有明文规定的时候,要依习惯、法理,甚至政策来补,这是民法典明确认可的规则。

5. 同一个案件只能适用一部法律?
答:太常见错了。比如一个网红被侵权的案件,既可能适用民法典侵权编,又可能适用消费者权益保护法,还可能涉及著作权法的专门规定,多个法律同时适用是常态。

6. 新法旧法对同一事项有规定,一定用新法?
答:原则上是,但例外不少。比如旧法对当事人更有利的,就会用旧法,这就是我们常说的从旧兼从轻,刑事案件里这是铁则。

7. 什么叫上位法优于下位法
答:简单说,级别高的立法机关制定的法,比级别低的效力高,冲突的时候优先用高位阶的。比如地方政府的规定和法律冲突,当然适用法律。

8. 特别法优于一般法永远成立?
答:错。如果特别法是下位法,一般法是上位法,那还是上位法优先,这个例外很多刚入行的新人都搞不清。

实践争议中的常见问题

9. 合同里约定了适用某国法律,法院就一定会按约定来?
答:不一定。要是违反了我国的公共利益,或者属于我国法院专属管辖的案件,比如不动产买卖标的在我国,约定适用外国法律也没用,直接适用我国法律。

10. 刑事判决能不能直接引用法学理论作为法律适用依据?
答:原则上不行,但可以用来说理。裁判依据必须是明文规定的法律、司法解释,法理只能用来帮着解释法条,不能直接当依据用。

11. 网络侵权案件,能适用行为结果地的法律吗?
答:当然可以。现在早就认可了,被侵权人住所地可以视为侵权结果发生地,当然可以适用当地法律,就是为了方便权利人维权。

12. 工伤认定,一定要适用劳动关系所在地的法律吗?
答:要是跨区域派遣用工,要看具体情况。很多时候用工地的规定对劳动者更有利,实践中也会优先适用用工地规则,毕竟保护劳动者是第一位的。

13. 量刑的时候法律适用错误,只要事实认定对就不用改判?
答:扯。法律适用错了,哪怕事实百分之百没错,上级法院也必须改,这是硬性要求,没有商量的余地。

14. 小区业主告物业公司,能不能适用消费者权益保护法?
答:这个实践里确实还有争议,但我见过不少法院支持适用,毕竟业主缴费享受物业服务,本质上也是消费行为,没什么不对。

15. 格式条款无效的法律适用,必须要主张无效一方证明对方未尽提示义务吗?
答:不对,举证责任在提供格式条款的那一方,是他们要证明自己尽了提示说明义务,不然就是他们承担不利后果,这个规则别搞反了,搞反了直接输官司。

合同纠纷法律适用冲突处理流程图
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16. 涉外案件必须适用我国法律吗?
答:不对,只要符合法律规定的条件,完全可以约定适用外国法律,只要不违反公共利益和强制性规定就行。

容易踩坑的冷门问题

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17. 习惯能作为法律适用的依据吗?
答:能,但不能违背公序良俗,而且要主张适用的一方举证证明这个习惯确实在当地、该行业广泛存在,不是你自己说有就有。

18. 行业惯例和法律规定冲突了,还能适用吗?
答:当然不行。惯例只能在没有法律规定的时候补位,和强制性规定冲突的时候,一律无效,别被对方拿行业惯例忽悠住。

19. 最高院的指导案例,必须作为法律适用依据吗?
答:不是必须当做依据援引,但类似案件不参照又说不出合理理由,是很可能被发回改判的。现在对类案同判要求越来越高了,不能不当回事。

20. 法律适用的时候,能不能直接引用最高院的会议纪要?
答:会议纪要不是法律,也不是司法解释,不能直接作为裁判依据引用,但可以在说理部分用来说明对法律的理解,很多法官都会这么操作。

21. 刑事案件中,法律适用错误和事实认定错误,哪个更严重?
说实话,没有谁更严重的说法,只要错了,就是错了。都是再审改判的法定事由,不存在轻重之分。

22. 只要法律适用对,结果一定公平?
答:不一定。法律本身也可能存在滞后性,碰到极端个案,法官也会做利益平衡,不过这种情况非常少,大部分案件还是要严格按规则来。

回到最开始的问题:法律适用真的只能死抠法条吗?你应该能得到答案了。太死抠字眼,忽略了立法目的和案件的实际情况,很容易走歪,完全脱离法条,又会变成裁判者任性,这里的度,是每一个法律人一辈子都要练的功夫。
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文章名称:法律适用过程中真的只能死抠法条吗?
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