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法律适用遇到冲突时,法官到底怎么判?

常见基础概念类问题

常见基础概念类问题
常见基础概念类问题

1. 什么是法律适用?
就是把抽象法律规则对应到具体案件事实,最终得出裁判结果的过程。

2. 法律适用只是法官的工作?
当然不是。律师代理要选对能用的法,当事人主张权利也要找对依据,从你准备打官司的第一天起,就已经在接触法律适用的问题了。

3. 我国只有成文法,不存在法律适用的选择难题?
错。哪怕都是成文法,不同部门法、不同层级的法条都可能冲突,更何况还有司法解释、指导性案例,怎么选本来就是难题。

4. 指导性案例能直接作为法律适用的依据?
不能直接引作裁判依据,但是可以作为裁判理由引用,用来释法说理,这是最高法明确规定的。

5. 法理能作为法律适用的依据?
一般不行,除非没有法律规定也没有合法有效的习惯,才能拿法理补漏洞。

6. 习惯完全不能作为裁判依据?
不对,根据民法典规定,没有法律规定的,可以适用不违背公序良俗的习惯,很多涉及村规民约、行业惯例的案子,用习惯比硬套法条效果好太多。

冲突解决类核心问题

我国法律适用位阶排序对照表
我国法律适用位阶排序对照表

7. 上位法和下位法冲突,直接适用上位法就对吗?
大部分情况是,可也有例外。如果下位法是上位法明确授权出台的特殊规定,那就优先适用下位法。我见过不止一个律师,碰到冲突直接往上位法一套,连授权例外都不知道,最后输了都不知道输在哪。

8. 新法和旧法冲突肯定用新法?
也不对,从旧兼从轻你忘了?如果旧法对当事人更有利,那就得适用旧法,尤其是刑事、行政领域,这是基本原则不能破。

9. 一般法和特别法冲突一定用特别法?
这是很多人都搞错的点。只有同一机关制定的法条,才适用特别法优于一般法的规则。要是不同机关制定的,这个规则根本没用,得找有权机关裁决。

10. 部门规章和地方政府规章冲突了谁拍板?
找国务院,没别的路。

11. 地方性法规和部门规章冲突了怎么办?
先找国务院,国务院认为应当适用地方性法规的,直接用;国务院认为应当适用部门规章的,得提请全国人大常委会裁决,这个程序一步都错不得。

12. 不同司法解释冲突了怎么适用?
看时间,新的司法解释一般都明确,只有施行后尚未审结的案子才适用新解释,已经生效的裁判申请再审,不适用新解释,别搞混了时间节点。

13. 国际条约和国内法冲突了怎么选?
除了我国声明保留的条款,涉外案件一般优先适用国际条约,这是法定规则。

实操裁判中的疑难问题

最高法指导性案例法律适用裁判文书截图
最高法指导性案例法律适用裁判文书截图

14. 刑民交叉案件,法律适用必须先刑后民?
真不是所有人都要等刑事结束再走民事。只要民事案件的基本事实,不需要刑事案件的审理结果来认定,完全可以民刑并行。只有当民事基本事实查不清,必须等刑事裁判认定,才会中止民事审理,好多老律师都背错这个规则,唉。

15. 违约责任和侵权责任竞合,法律适用怎么选?
依当事人的选择权来,当事人起诉的时候选哪个就用哪个,开庭前还能变更请求权,法官不能越俎代庖帮当事人换,换错了就是程序违法。

16. 合同约定了适用某部法律,一定按约定来吗?
只有涉外合同才能约定适用的法律,纯国内合同你约定不适用中国法律,约定了也白搭,而且违反强制性效力规定的约定,直接无效。

17. 法律公布了还没生效,能不能适用?
当然不能。生效了才对行为有约束力,这是基本常识,可就有人拿还没生效的法条去打官司,好笑又无奈。

18. 同一个案件事实,能同时适用两个不同的法律条文吗?
如果是不同的请求权基础,不重复获利,当然可以。比如你要求违约金又要求填补超出违约金的损失,就能同时适用两个对应的法条,没什么不行。

19. 政策性文件能不能影响法律适用?
不能直接作为裁判依据,但是可以用来理解法律的立法目的,尤其是新类型交易,比如早年的数字货币交易,政策导向会影响法官对公序良俗的判断,间接改变法律适用的结果。

20. 法条本身有歧义,法律适用的时候怎么解释?
先从文义出发,再结合体系,最后看立法目的。现在更重视符合当前社会需求的目的解释,不能死抠几十年前立法时的原意,说实话,很多老法条放现在,不解释根本没法用,对吧?

很多人觉得法律适用就是套公式。哪里是。同一个事实,换一个法律适用,结果能差出十万八千里。不少案子打到二审,才发现一审找错了法律依据,直接改判。打官司打到一半,原告才发现自己诉由错了、找错了法,只能撤诉重新起诉,耽误时间又费钱。说白了,法律适用的功底,才是真功夫。花里胡哨的辩论技巧,不如一开始就找对法。

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文章名称:法律适用遇到冲突时,法官到底怎么判?
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