法律适用实践中容易踩的坑都有哪些？

基础认知类常见问题解答

1. 问题：法律适用就是找法条套事实吗？
   回答：不全对。很多人觉得就是拿着事实找对应法条套进去就行，其实完全错了。法律适用是目光在规范和事实之间来回往返的过程，要先拆解事实提取要件，再解释规范的构成要件，最后对应匹配，不是简单的套公式。很多新手上来就硬套，根本不做规范解释，最后错得离谱。对吧？
2. 问题：只有法官才需要考虑法律适用吗？
   回答：当然不是。律师写代理词、给当事人出法律意见，当事人谈合同、约定争议解决，甚至行政机关做行政处罚，都要考虑法律适用。你给当事人出意见第一步就错了法律适用，整个意见全废。
3. 问题：法律适用只能用成文法吗？
   回答：不对。我国是成文法国家，但习惯、法理、甚至合法有效的行业惯例，都可能成为法律适用的参考依据。比如商事交易里长期形成的行业惯例，裁判中普遍会认可其效力。
4. 问题：法律适用错误等于枉法裁判吗？
   回答：真的很多人问这个。太扯了。法律适用本来就有一定的自由裁量空间，不同的人对规范的理解不同很正常，绝大多数错误都是认知偏差，不是故意枉法。别一输了官司就张口说枉法，根本没用。
5. 问题：效力更低的法条能不能优先适用？
   回答：这个问题问得好。一般规则是上位法优于下位法，但如果上位法只有原则性规定，下位法有不抵触上位法的具体实施规则，当然可以优先适用。很多人动不动就揪着上位法说下位法无效，其实根本站不住脚。

冲突规范类常见问题解答

6. 问题：新法优于旧法是不是只要新的出了旧的就不能用？
   回答：不一定。如果旧法是特别法，新法是一般法，那还要结合具体情况判断，不能一概说新法出来旧的就直接作废。比如旧的特别法对某类特殊合同有专门规定，新的一般法只规定了合同的通用规则，那还是要适用旧特别法，对吧？
7. 问题：特别法优于一般法是不是所有情况都适用？
   回答：不对。如果特别法是下位法，一般法是上位法，这个规则根本不适用。还是要坚持上位法优先。别拿这个规则当万能钥匙乱套。
8. 问题：准据法和一般说的适用法律是一回事吗？
   回答：不是。准据法是涉外法律适用领域的概念，指经冲突规范指引，用来确定当事人权利义务的特定法域的实体法。很多刚学国际私法的学生都搞混这个，更别说普通当事人了。
9. 问题：涉及港澳台的案件，法律适用要不要参照涉外规则？
   回答：没错，我国司法实践就是这么操作的。除非有特别规定，否则都参照涉外民事关系法律适用的规则处理。
10. 问题：合同里约定了适用某国法律，法院一定会认可吗？
    回答：那可不一定。涉及专属管辖的案件，比如中国境内的不动产物权纠纷，你约定适用外国法律，直接无效。违反公共利益、强制性规定的约定，当然也不认。
11. 问题：侵权案件的法律适用一定适用侵权行为地法吗？
    回答：早就不是了。现在允许侵权纠纷的当事人事后协议选择适用法院地法，只要不违反公共秩序，没什么不可以。别抱着几十年前的老黄历不放。
12. 问题：不同部门法之间会不会有法律适用冲突？
    回答：当然会。同一个行为，既触犯行政法又触犯民法，责任认定的规则完全不一样，适用的时候要分开判断，不能拿行政机关的认定直接否定民事的法律判断。真的见过太多这种错了！

实务裁判类常见问题解答

13. 问题：没有明确法条对应，就不能判案了吗？
    回答：怎么可能。法官不能拒绝裁判，这是基本规则。就算没有明确的成文法条文，你可以用习惯、可以用法理、可以参照类似案件的规则，怎么会判不了。
14. 问题：最高院的指导案例，算不算法律适用的依据？
    回答：指导案例不能直接作为裁判依据引用，但必须作为法律适用的参照。如果你办的案子和指导案例核心事实完全一致，不参照裁判，那就是法律适用错误，懂吧？所以办案件一定要先查有没有对应指导案例，这个错了真的会发回重审。
15. 问题：新司法解释出台后，之前发生的行为都要适用新解释吗？
    回答：不一定。司法解释一般是对原有法律的解释，原则上不溯及既往，但如果原有法律没有明确规定，新解释更有利于当事人权利保护，那也可以例外。真的别搞错溯及力的问题，很多官司输赢就卡在这一点。
16. 问题：我签合同的时候用的旧法，新法出来了，合同条款要按新法改吗？
    回答：一般来说合同效力依成立时的法律判断，但是如果新法出来后，合同继续履行会违反强制性效力规定，那你就得改，不然可能会被认定全部或部分无效。说实话，这个真要看具体情况，不能一概而论。
17. 问题：刑事案件的法律适用和民事案件有什么不一样？
    回答：那差远了。刑事遵循罪刑法定，法无明文规定不为罪，绝对禁止类推适用不利于被告人的规则，民事不一样，民事可以类推，可以用习惯补法律漏洞。很多人搞混这个基本逻辑，真的可笑。
18. 问题：政策性文件能不能作为法律适用的参考？
    回答：当然可以。很多新型领域的案件，比如数据产权、共享经济、新能源投资，成文法本来就滞后，政策性文件是非常重要的适用参考，只要不违反法律的强制性规定，为什么不能用？
19. 问题：代理案件怎么避免法律适用错误？
    回答：没什么捷径，第一步先定对法律关系，法律关系定错了，法律适用肯定错。然后按效力顺序排好法条，先找特别规则再找一般规则，再查对应指导案例和类案，别上来就拿个一般条款往上套。我见过太多上来就用民法典总则编，不用分编具体条款的，这不错才怪！
20. 问题：一审法律适用错了，二审改判概率大吗？
    回答：如果真的是法律适用错了，事实认定没问题，那改判概率很大。毕竟二审对法律问题是全面审查，错了就是错了，没什么好含糊的。不过话说回来，很多当事人觉得一审法律适用错了，其实只是自己对法律的理解不对，这个要分清楚。