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法律适用到底是不是就是找法条套案子?

基础认知类常见问题

问题1:法律适用到底是不是就是找法条套案子?
当然不是。
很多人对法律适用的第一印象就是,拿手里的案子对法条,对上了就出结果,对不上就没办法。把法律适用当成了套公式,这是最常见的错误。法律面对的是活生生的人和事,哪有那么严丝合缝的公式给你套。

问题2:法律适用的核心是什么?
核心是三个环节:找法、释法、说理。缺任何一个,都算不上完整的法律适用。

问题3:只有裁判者才需要考虑法律适用吗?
哪能啊。原告起诉要找请求权基础,被告答辩要提抗辩依据,律师写代理词要论证自己的主张,哪怕你是当事人自己打官司,你也得说清楚你主张的权利来自哪条法律对吧?从你决定打官司那天起,你就已经在碰法律适用了。

问题4:法律适用只能用成文法条吗?
不是。我们国家除了成文法律、司法解释,习惯只要不违背公序良俗,也可以作为裁判依据。现在最高院的指导性案例,裁判规则也普遍作为参照适用,很多时候法官裁判也会参考典型案例的法律适用逻辑。

问题5:法律适用和法律解释是什么关系?
没有法律解释就没有法律适用。任何法条拿到具体案子里,都需要解释,不然你根本不知道法条说的是什么意思,怎么套?

问题6:法律适用属于程序问题还是实体问题?
哦,这个很多人搞错。大部分时候说的法律适用是实体问题,但也有程序法的法律适用啊,比如管辖的确定、举证责任的分配,都是程序法的法律适用。

民事案件法律适用裁判逻辑流程图
民事案件法律适用裁判逻辑流程图

实务操作类常见问题

问题7:同一个案子同时符合好几个法条的构成要件,都能用吗?
得分情况。如果是请求权竞合,比如一个行为同时符合违约和侵权,当事人可以选一个用,法院不能主动换。如果是法条竞合,那就要按照竞合规则来选,不能随便用。还有的是不同的法律关系,两个法条都能用,那就都用上。

问题8:新出的法条能管新法生效前发生的案子吗?
没有绝对的答案,原则上不能,但例外很多。刑事里坚持从旧兼从轻,只有新法更轻才能用。民事里一般是不溯及既往,但如果新法明确规定可以溯及,或者溯及更有利于保护当事人合法权益,那也可以用。

问题9:法律没明文规定的案子,法官怎么法律适用?
不能因为法律没规定就拒绝裁判对吧?这时候就要靠基本原则,靠类推,靠习惯,甚至靠法理来填补漏洞,然后再作出裁判。可不是直接驳回起诉就完事了。

问题10:部门规章能不能直接作为法律适用的依据?
一般来说,行政诉讼里可以参照,民事案子里不能直接作为裁判依据,只能用来说理,或者证明某个行业的规范。很多人搞错这点,把部门规章当法律拿来主张权利,往往不被支持。

问题11:指导性案例的裁判规则能不能直接作为法律适用依据?
不能直接作为法条引用,但是可以作为裁判理由引进去,如果你找到的指导性案例和你的案子情况一模一样,法官基本上会按照同样的法律适用逻辑判,这比你找一百篇期刊论文有用多了。

问题12:涉外民事案子的法律适用只能用法院地法吗?
当然不对。我们国家有专门的涉外民事关系法律适用法,不同的法律关系用不同地方的法律,比如合同可以约定适用外国法,不动产纠纷适用不动产所在地法,哪能一概都用中国法。

问题13:刑事和民事的法律适用逻辑有啥不一样?
刑事是罪刑法定,法无明文规定不为罪,所以法律适用只能朝着有利于被告人的方向来,不能类推定罪。民事不一样,民事可以填补漏洞,可以类推,只要不违反法律的基本原则就行。

新旧刑法从旧兼从轻法律适用对比表
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误区避坑类常见问题

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问题14:法条写得清清楚楚,就不用解释了对吗?
错得离谱!哪怕是看起来最明白的法条,放到具体案子里也会有歧义。比如什么叫“国家工作人员”,刑法里和行政法里的定义都不一样,同一个案子里不同的人理解也不一样,不解释怎么用?

问题15:上位法一定优于下位法吗?
很多人把这个规则当成金科玉律,其实不对。上位法优于下位法的适用前提,是两个法对同一事项的规定不一致,下位法和上位法抵触。如果不抵触,下位法是对上位法的细化,那当然优先适用下位法,毕竟下位法更具体,更贴合当地的情况。

问题16:特别法一定优于一般法吗?
还是那句话,前提是同一机关制定的,对同一事项的规定,才是特别法优于一般法。如果不是同一个机关制定的,或者位阶不一样,那这个规则根本不适用。比如地方的特别法规和中央的一般法律,你能说特别法优于一般法吗?肯定不行啊。

问题17:法律适用错了等于事实认定错了吗?
完全两码事。事实认定是找有没有这件事,法律适用是找到事实之后用什么法得出什么结论。事实没错,法律适用错了,照样要改判。我之前就碰过一个案子,一审事实查得一点没错,就是法律适用错了,把劳动关系认定成了劳务关系,二审直接全改了,当事人多拿了十几万的工伤赔偿。

问题18:公众可以用自己理解的法律适用要求法官改判吗?
说实话,不行。法律适用有严格的规则和方法,不是你觉得哪条对就是哪条对。当然,你可以提出你的主张,但是法官要按照法律适用的规则来判断,不会顺着你的想法来。

问题19:能不能把学者的法理学说直接当法律适用依据?
不能直接作为裁判依据,但是可以用来辅助说理,帮法官理解你说的道理,尤其是在法律有漏洞的时候,主流的学说是很有说服力的,但你不能说“某教授说就是这样,所以你必须这么判”。

问题20:存在唯一正确的法律适用结论吗?
不过话说回来,大部分争议案子,不同的人可能会有不同的法律适用结论,只要符合规则,说理充分,都不能说绝对错。我们能做的,就是找到最符合案情,最有利于当事人的那个结论,拿出来说服裁判者。

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