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法律适用为什么不是套公式这么简单?

最常见的认知误区问题

1. 法律适用就是拿事实套法条? 当然不是。套法条那是法学院学生做模拟题的玩法。 真实案子里,事实本身就需要靠证据捋,很多事实连有没有都扯不清,哪来的完美对应?对吧。 2. 上位法一定优于下位法吗? 大多数情况是,但有例外。比如地方性法规针对本地方特殊事项制定的规则,只要不跟上位法强制性规定冲突,当然优先适用地方规则。毕竟地方的特殊问题,中央立法不可能抠得这么细。 3. 新法一定优于旧法吗? 也不对。如果旧法是特别法,新法是一般法,那照样优先适用旧的特别法。还有,持续发生的行为跨了新法旧法,还要分段适用,哪能一概说新的就好用? 4. 特别法一定优于一般法吗? 你看,刚说完新法旧法,这就又变了。也分情况。如果是不同机关制定的,特别法和一般法冲突了,还要报有权机关裁决,不是上来就直接用特别法的。 5. 法律没有明文规定就不能判案了? 开玩笑。咱们国家法律有基本原则,比如诚信原则、公序良俗,都可以作为裁判依据。说白了,法律条文不可能覆盖所有新出现的情况,法官不会因为没法条就拒绝裁判。 6. 法律适用就是法官说了算吗? 也不对。法官的法律适用推理要写在判决书里,要经得起上诉审的检验,错用了法律直接发回改判,哪能随便说。 7. 只有成文法条才是法律适用的依据? 不对,还有司法解释,还有行政法规规章,还有自治条例单行条例,甚至符合条件的习惯都可以。
法庭法官法律适用推理手写笔记
法庭法官法律适用推理手写笔记

司法实践中高频争议问题

8. 合同里明确约定了适用某国法律,法院一定会认可吗? 不一定。涉及我国公共利益、专属管辖的案子,比如我国境内的不动产交易、建设工程施工,你约定适用外国法律,直接无效,必须适用我国法律。 9. 刑事案件能随便适用新法吗? 核心规则就是从旧兼从轻。如果新法对被告人更有利,就可以用新法,反过来就只能用旧法。这个规则记错了,整个案子就错了。 10. 最高院的指导性案例能不能直接作为法律适用依据? 说实话,不能直接引用当成法律条文用,但法官裁判的时候必须参照。如果你找到跟你案子核心争议完全一致的指导性案例,法官不参照必须给出明确说法,这个效力其实比很多普通法条还硬。 11. 民间交易习惯能作为法律适用的依据吗? 可以啊,民法典里明确写了,在没有法律规定的情况下,可以适用习惯,但是习惯不能违背公序良俗。比如很多行业里长期沿用的交货付款惯例,只要大家都认可,不损害第三人利益,就能用。 12. 司法解释能不能溯及既往? 分情况。如果司法解释是对原有法律条文的进一步阐明,那溯及到原有法律生效的时候,因为它本来就是说清法条本来的意思。如果是新创设的规则性解释,那就要参照从旧兼从轻的规则,不能随便往前溯。 13. 不同部门法之间会不会有法律适用冲突? 太常见了。比如说一个生产假冒伪劣产品的行为,既违反行政法要罚款,又违反民法要赔消费者,甚至构成犯罪要判刑,三个部门法的规则不一样,适用的时候要协调,不是罚过就可以免责,也不是判刑了就不用赔钱。 14. 网络侵权案子,怎么确定法律适用? 一般是适用侵权行为地法,但是网络侵权的侵权行为地包括实施地和结果发生地,说白了你在哪儿受到损害,哪儿的法院就可以管,也适用这儿的法律,就是为了方便权利人维权。 15. 规章能不能作为法律适用的依据? 法院审理行政案子,规章是参照适用,审理民事案子,只要规章不违反上位法,也可以作为裁判的说理依据,不是完全不能用。
民事法律适用冲突衔接对照表
民事法律适用冲突衔接对照表

普通人维权必须理清的实操问题

普通人维权必须理清的实操问题
普通人维权必须理清的实操问题
16. 签合同的时候选了仲裁,还能去法院起诉吗? 如果仲裁条款合法有效,那法院不能管,必须去仲裁,这个是仲裁排斥管辖的规则,法律适用的时候肯定尊重你们当初的真实约定。 17. 不动产纠纷一定适用不动产所在地法吗? 对,绝大多数情况是,不动产跟所在地的公共政策、土地规则绑定最深,不管你是买卖、抵押还是继承,基本都适用不动产所在地的法律,这个没什么好争的。 18. 涉外婚姻离婚,怎么适用法律? 分情况说,协议离婚的话,你们可以约定适用一方经常居住地法律,没约定的话,优先适用共同经常居所地法,没有共同经常居所地的,适用办理离婚手续机构所在地法。如果是诉讼离婚,那就直接适用法院地法,也就是你起诉的法院所在国的法律。 19. 公司之间的跨境货物买卖,能不能约定适用国际公约? 当然可以,《联合国国际货物销售合同公约》本来就是给各国商人用的,咱们国家也早就加入了,只要双方没明确排除适用,公约自动生效成为法律适用依据。 20. 疫情之后签的合同,还能适用情势变更规则吗? 要看疫情有没有导致合同的基础条件发生了当事人订立合同时无法预见的、不属于商业风险的重大变化,如果确实是,那就可以适用,调整合同价格或者解除合同,不是只要沾了疫情就一定能用,得看实际影响。 21. 好意搭车出了车祸,怎么适用侵权规则? 比如说免费搭邻居的顺风车出了事,好意施惠不是免责金牌,但法律适用的时候一定会减轻驾驶人的赔偿责任,毕竟人家是好心帮忙,不能让好人吃亏,这个符合公平原则的要求。 22. 个人信息被平台泄露,怎么适用法律? 要看平台有没有尽到安全保障义务,违反个人信息保护法的义务直接推定过错,平台拿不出证据证明自己没过错,就要承担赔偿责任,规则很明确,不用怕告不赢。 23. 仲裁的法律适用跟法院不一样吗? 说实话,还真不一样。仲裁可以适用行业惯例,甚至可以根据公平原则裁决,不用完全严格套法条,只要不违反法律强制性规定和公共利益,裁决就有效,这就是仲裁的灵活性。 说实话,很多人觉得法律适用是法官和律师的事,跟普通人没关系。其实从你签第一份合同、办第一次房产过户开始,法律适用的规则就已经在影响你了。多懂一点核心规则,就能避开很多没必要的坑。
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